Таким образом, предложенный механизм отчуждения доли принципиально отличается от традиционной схемы заключения договора, где принято выделять его стадии: оферта - акцепт или новая оферта - акцепт. В случае же продажи доли в уставном капитале ТОО продавец доли не вступает в непосредственные отношения с потенциальным покупателем (покупателями) доли. Более того, участники сделки лишены возможности обсуждать условия предстоящей сделки, и продавец остается связанным «навсегда» изначально сделанным предложением о цене доли.
5. Другая проблема связана с размером приобретаемой доли. Как отмечалось, покупатель (покупатели) имеет право приобрести не всю предложенную долю, а лишь ее часть. Данное обстоятельство способно серьезно нарушать интересы продавца доли.
Дело в том, что инвестиции в уставный капитал могут преследовать разные цели: от желания лишь получать часть чистого дохода от деятельности товарищества (пассивные инвестиции) до реального участия в его деятельности (активные инвестиции). При этом для достижения последней цели участник должен обладать значительной долей в уставном капитале.
Нередко участнику достаточно приобрести самый минимальный процент доли в уставном капитале для того, чтобы получить простое большинство голосов, позволяющее, по общему правилу, определять принимаемые высшим органом товарищества важные решения (образование исполнительного органа и наблюдательного совета и досрочное прекращение полномочий их членов, утверждение отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора), утверждение годовой финансовой отчетности и распределение чистого дохода, решение об участии товарищества в других юридических лицах, назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов и др.).
Возможна ситуация, когда, совокупная величина поступивших от участников предложений не превышает размера предлагаемой к покупке доли. В этом случае оставшаяся часть доли может быть отчуждена третьему лицу. Однако вполне вероятно, что невыкупленная часть доли так и не будет реализована.
6. Закон допускает путаницу в установлении сроков для реализации участниками права преимущественной покупки доли. Так, в соответствии со вторым предложением п. 3 статьи, участник товарищества, желающий осуществить право преимущественной покупки, должен в семидневный срок уведомить об этом исполнительный орган товарищества, указав при этом, что намерен приобрести предлагаемую к продаже долю полностью или в определенной части.
Пунктом 5 этой же статьи установлено, что если в течение месяца со дня направления исполнительному органу товарищества извещения о предложении доли к продаже, она или ее часть не будет выкуплена участниками, она может быть продана третьим лицам на предложенных участникам условиях.
Таким образом, даже с учетом разумного времени на получение исполнительным органом ТОО указанного извещения от участника-продавца доли, остается неясным вопрос о временном периоде между, с одной стороны, семидневным сроком для извещения исполнительным органом участников о предложении доли к продаже и таким же сроком для дачи участником-покупателем своего согласия на ее приобретение, и, с другой, - месячным сроком, после которого участник-продавец доли может ее реализовать третьему лицу.
7. Законом РК от 21 апреля 2016 г. № 504-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам защиты прав потребителей» комментируемая статья дополнена пунктом 13.
В отношении продажи долей в уставных капиталах указанных субъектов действуют порядок и процедуры, установленные Законом РК о государственном имуществе.
Статья 32. Продажа доли участника товарищества с ограниченной ответственностью при отказе других участников от покупки доли
1. Учредительными документами товарищества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено запрещение или ограничение продажи участником товарищества своей доли третьим лицам (например, продажа доли только другим участникам товарищества либо ограниченному кругу третьих лиц). Продажа в этом случае должна производиться с соблюдением таких запрещений или ограничений.
Порядок продажи участником доли участия в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью, ведение реестров участников которого осуществляется регистратором, устанавливается уставом товарищества.
2. В случае, когда продажа доли по обстоятельствам, не зависящим от продавца, не может быть произведена с соблюдением запрещений или ограничений, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, участник, желающий продать долю, вправе обратиться к товариществу с ограниченной ответственностью с требованием выкупить эту долю или разрешить ее продажу третьему лицу.
Выбор одного из этих вариантов производится общим собранием участников товарищества.
3. При выкупе доли товариществом с ограниченной ответственностью цена доли определяется соглашением сторон, а при недостижении соглашения - судом.
4. При согласии товарищества с ограниченной ответственностью на продажу доли третьему лицу участники товарищества сохраняют преимущественное право покупки доли, предусмотренное статьей 31 настоящего Закона.
1. Согласно п. 3 ст. 80 ГК, если в соответствии с учредительными документами отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники товарищества от ее покупки отказываются, товарищество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.
Пункт второй комментируемой статьи развивает это положение, допуская также дачу товариществом согласия на отчуждение доли (ее части) третьему лицу.
2. При этом второй вариант более предпочтительный с точки зрения защиты интересов товарищества и его кредиторов, поскольку отчуждение доли (ее части) третьему лицу не влечет уменьшения стоимости активов ТОО.
3. Закон не определяет, какой орган товарищества уполномочен принимать соответствующее решение. Однако поскольку данное решение напрямую затрагивает интересы участников товарищества, оно должно приниматься общим собранием участников простым большинством голосов без учета голосов выбывающего участника.
4. В том случае, когда третье лицо-потенциальный приобретатель доли (ее части) отсутствует или решение о даче такого согласия не было принято, товарищество само обязано выкупить долю участника (ее часть), что повлечет уменьшение стоимости активов товарищества, пропорциональное увеличение размера долей остающихся участников и необходимость регистрации уменьшения уставного капитала (см. комментарий к ст. 33 Закона).
5. При недостижении соглашения о цене выкупаемой доли участникам либо суду целесообразно воспользоваться услугами оценщика в соответствии с Законом РК от 30 ноября 2000 г. № 109-II «Об оценочной деятельности в Республике Казахстан».
Статья 33. Последствия выкупа товариществом с ограниченной ответственностью доли участника
1. После выкупа товариществом с ограниченной ответственностью доли участника в порядке, предусмотренном статьями 31 - 36 настоящего Закона, а также после выкупа товариществом доли участника по соглашению сторон, товарищество обязано предложить другим участникам приобрести эту долю по цене, определенной решением общего собрания.
2. В случае, когда намерение приобрести долю выражают несколько участников, доля делится между ними пропорционально размеру их долей в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью.
Размер доли, выкупленной участником, добавляется к тому размеру доли, которая принадлежала данному участнику до выкупа. При этом соблюдается правило пункта 3 статьи 28 настоящего Закона о возможном ограничении размера доли, которая может принадлежать одному участнику товарищества.
3. При нежелании участников приобрести долю, выкупленную товариществом с ограниченной ответственностью у выбывшего участника, доля погашается с соответствующим уменьшением уставного капитала и перерасчетом долей в уставном капитале участников товарищества.
4. Товарищество с ограниченной ответственностью по решению общего собрания вправе, вместо погашения доли, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи, продать эту долю от имени товарищества третьему лицу.
5. Во всех случаях на долю выбывшего участника товарищества с ограниченной ответственностью, перешедшую к товариществу, до ее погашения либо продажи другому участнику или третьему лицу, дивиденды не начисляются.
1. В регулировании вопроса о последствиях выкупа товариществом доли участника Закон допускает непоследовательность в регламентации соответствующих процедур.
Так, по смыслу Закона, порядок названной процедуры заключается в следующем:
а) товарищество выкупает долю у участника;
б) товарищество обязано предложить ее к выкупу другим участникам;
в) при нежелании участников приобрести долю выбывшего участника, она погашается с соответствующим уменьшением уставного капитала, либо эта доля подлежит продаже третьему лицу.
2. Однако, как нами уже отмечалось, в соответствии с поди. 3) части первой п. 6 ст. 42 ГК, в случае изменения состава участников ТОО, за исключением товариществ, заключивших договор с реестродержателем, это товарищество обязано перерегистрироваться. Более того, выкуп доли участника самим товариществом влечет его выбытие из состава участников и, соответственно, уменьшение размера уставного капитала ТОО. Уменьшение размера уставного капитала должно быть произведено по правилам, предусмотренным ст. 27 комментируемого Закона.
Поэтому отчуждение выкупленной товариществом доли и выполнение действий, указанных в настоящей статье, возможно лишь после прохождения перерегистрационных процедур в установленном порядке.
3. Данное требование должно обеспечивать невозможность существования товарищества с «незаполненным» уставным капиталом, когда бы доля в уставном капитале ТОО принадлежала самому товариществу. Оно направлено как на защиту интересов кредиторов товарищества, так и на недопустимость возникновения ситуации, предусмотренной ст. 371 ГК.
Статья 34. Принудительный выкуп доли у участника товарищества с ограниченной ответственностью
1. При причинении участником товарищества с ограниченной ответственностью вреда товариществу или его участникам, они вправе требовать от причинителя возмещения вреда.
2. При причинении существенного вреда товарищество с ограниченной ответственностью, помимо требования о возмещении вреда и постановки вопроса о принудительном выкупе товариществом доли виновного участника, причинившего вред, вправе также требовать выбытия его из числа участников.
3. Принудительный выкуп доли производится в судебном порядке.
Принудительный выкуп доли у участника товарищества с ограниченной ответственностью осуществляется по рыночной цене, определенной независимым оценщиком, отвечающим требованиям, установленным уполномоченным органом, осуществляющим государственное регулирование в области оценочной деятельности на основании международных стандартов.
1. Принудительному выкупу доли участника ТОО посвящена также ст. 82 ГК и соответствующие положения Нормативного постановления Верховного Суда РК № 2.
2. Пункт 2 комментируемой статьи грешит пороками юридической техники.
Так, сам Закон о ТОО определяет, что утрата права на долю по любым основаниям влечет выбытие участника из товарищества (п. 2 ст. 28). Поэтому принудительный выкуп доли влечет безусловное выбытие участника из товарищества. По смыслу же пункта 2 ст. 34 Закона о ТОО - это различные, не связанные друг с другом, юридические факты.
3. Указанный вред должен быть причинен участником при реализации своих прав или неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязанностей именно как участника, то есть эти обстоятельства должны находиться в прямой причинно-следственной связи.
В иных же случаях вред подлежит возмещению на общих основаниях.
Согласно части второй пункта 5 Нормативного постановления ВС, под существенным вредом, причиненным товариществу или его участникам, следует понимать такой вред, устранение последствий которого для ТОО или его участников становится затруднительным или невозможным.
Данное положение носит оценочный характер.
Поэтому суды при разрешении вопроса о том, является ли причиненный вред существенным, должны в каждом конкретном случае учитывать все обстоятельства и исходить, в частности, из наступивших последствий, имущественного положения ТОО до и после причинения вреда, времени, потребовавшегося для устранения его последствий.
4. Решение о принудительном выкупе доли участника принимается квалифицированным большинством в три четверти голосов присутствующих и представленных на собрании участников товарищества, если устав не требует для их принятия большего числа голосов или единогласия. При этом участник, в отношении которого принимается такое решение, в голосовании не участвует, и его голоса при подсчете не учитываются.
Так, одним из участников ТОО-резидентом РК, имеющим долю в уставном капитале в размере 40%, на общее собрание был вынесен вопрос о принудительном выкупе долей двух других участников-нерезидентов РК, имеющих доли по 30% каждый. Извещение о созыве собрания было сделано надлежащим образом. Однако участники, чьи доли предполагались к принудительному выкупу, на общее собрание не явились, в результате чего собрание было признано несостоявшимся в виду отсутствия кворума.
В этой связи на следующий день было назначено проведение повторного общего собрания, на которое участники-инвесторы также не явились.
В соответствии с первым предложением части второй п. 5 ст. 47 Закона о ТОО, собрание, созванное повторно, является правомочным, независимо от числа голосов, которым обладают присутствующие или представленные на собрании участники.
В результате, участником, имеющим долю в уставном капитале в размере 40%, было принято решение о принудительном выкупе долей других участников, обладающих в совокупности 60% уставного капитала. Правомерность данного решения была подтверждена судом первой инстанции, позднее - Верховным Судом РК.
При этом, однако, суды не учли то обстоятельство, что если присутствующие и представленные на повторном общем собрании участники обладают в совокупности менее чем половиной от общего числа голосов, то такое собрание вправе принимать решения лишь по вопросам, не требующим квалифицированного большинства голосов или единогласия (второе предложение части второй п. 5 ст. 47 Закона о ТОО).
5. Принудительный выкуп доли осуществляется по рыночной цене, определенной независимым оценщиком, отвечающим требованиям, установленным уполномоченным органом, осуществляющим государственное регулирование в области оценочной деятельности на основании международных стандартов.
Статья 35. Переход доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью по наследству
Доля участника товарищества с ограниченной ответственностью переходит к его наследникам, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества. Переход доли наследникам и ее раздел между несколькими наследниками производится в соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан.
1. Наследственные правоотношения регулируются Разделом 6 Гражданского кодекса РК (Особенная часть) № 409-I от 1 июля 1999 г., а также Нормативным постановлением Верховного Суда РК от 29 июня 2009 г. № 5 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о наследовании».
2. По общему правилу, права членства в организациях, являющихся юридическими лицами, не входят в состав наследственной массы. Иное может быть установлено законодательными актами или договором.
В соответствии с частями первой, второй п. 30 указанного постановления ВС, доля участника товарищества с ограниченной ответственностью переходит к наследникам в соответствии с ГК. Наследники подлежат принятию в члены указанных хозяйствующих субъектов, если иное не предусмотрено их учредительными документами. Отказ в принятии в участники может быть обжалован в суд в порядке искового производства.
При отказе наследников от вступления в число участников либо отказе указанных хозяйствующих субъектов в таком принятии, наследникам выплачивается стоимость принадлежащей на основе правопреемства доли в имуществе, определяемом на день смерти участника с учетом активов и пассивов.
При этом следует иметь в виду, что данное обстоятельство влечет уменьшение уставного капитала товарищества.
3. Закон не содержит ответа на вопрос, какова процедура голосования в высшем органе товарищества и порядок распределения части чистого дохода между участниками в период между открытием наследства и его принятием. Считаем, что в этот период голосование в высшем органе товарищества должно проводиться без учета голосов, принадлежавших умершему участнику; чистый же доход в этот период распределению не подлежит.
4. Статья 1072-1 ГК устанавливает два способа принятия наследства:
а) путем подачи по месту открытия наследства нотариусу или иному уполномоченному законом лицу заявления наследника о принятии наследства либо о выдачи свидетельства о праве на наследство;
б) путем совершения действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства.
5. Принятие наследником наследства должно означать вступление его в товарищество. Такой подход следует считать исключением из правила, предусмотренного подп. 3) части первой п. 6 ст. 42 ГК. Однако он (подход) даст возможность сохранить дееспособность товарищества с точки зрения необходимости назначения исполнительного органа, если, например, умерший был одновременно единоличным участником и его исполнительным органом, в целях бесперебойной работы товарищества, в том числе исполнения обязательств перед кредиторами, уплаты налогов и т.д. Подобное толкование, на наш взгляд, в полной мере соответствует смыслу подп. 3) п. 2 ст. 49 ГК.
При этом право распоряжения долей наследники обретут лишь после перерегистрации товарищества или внесения соответствующих изменений в реестр участников (при его ведении).
Статья 36. Правопреемство юридических лиц в отношении доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью
1. В случае реорганизации юридического лица в форме слияния, присоединения или преобразования его доля в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью переходит к правопреемнику реорганизованного юридического лица.
2. Если реорганизация заключается в разделении юридического лица или в выделении из его состава нового юридического лица (новых юридических лиц), доля реорганизованного юридического лица переходит к его правопреемникам в соответствии с разделительным балансом.
3. При несогласии общего собрания на переход доли к правопреемникам юридического лица, указанным в пункте 2 настоящей статьи, товарищество с ограниченной ответственностью обязано выкупить долю в порядке, предусмотренном статьей 34 настоящего Закона.
1. При всей кажущейся простоте формулировок, используемых в статье, они требуют подробного комментирования.
Предположим, что одним из участников ТОО является акционерное общество. Акционеры этого акционерного общества (АО-1) принимают решение о его слиянии с другим акционерным обществом (АО-2). В этом случае АО-1 прекращается, и участником товарищества станет создаваемое в результате слияния АО-3.
В случае присоединения ситуация иная и зависит от того, в качестве кого выступает акционерное общество-участник ТОО: присоединяющего (АО-1) или присоединяемого юридического лица (АО-2). В первом случае состав участников ТОО не изменяется - им остается АО-1. Во втором случае АО-2 прекращается, и участником товарищества становится АО-1.
Преобразование юридического лица означает изменение его организационно-правовой формы, например, акционерное общество преобразуется в товарищество с ограниченной ответственностью. В таком случае это ТОО как полный правопреемник АО становится участником товарищества.
Разделение акционерного общества влечет его ликвидацию, и «на его месте» образуются два (или несколько) новых акционерных обществ. Теперь участником ТОО станет новое (или новые) акционерное общество в соответствии с разделительным балансом. При этом доля прежнего акционерного общества может перейти к правопреемникам не только целиком, но и по частям.
Выделение не обязательно влечет переход доли к выделяемому юридическому лицу. В соответствии с разделительным балансом участником ТОО может остаться выделяющее акционерное общество.
2. Пункт 3 комментируемой статьи говорит о необходимости дачи согласия общим собранием участников товарищества на переход доли реорганизуемого участника ТОО. Этот факт связан с сохранением в ТОО личностного элемента во взаимоотношениях участников. Сама же процедура дачи (отказа в даче) согласия Законом не регламентирована. Считаем, что в данном случае возможно применение аналогии закона в части принятия решения о принудительном выкупе доли участника: решение о даче согласия должно приниматься квалифицированным большинством в три четверти голосов присутствующих и представленных на собрании участников товарищества, если устав не требует для их принятия большего числа голосов или единогласия. Реорганизуемый участник товарищества, в отношении которого принимается такое решение, в голосовании не участвует, и его голоса при подсчете не учитываются.
3. Однако данный выкуп доли реорганизуемого участника по своей правовой природе не является принудительным выкупом. При принудительном выкупе требование о выкупе доли заявляется товариществом к участнику, в комментируемой же ситуации - участником к товариществу. То есть ТОО в данном правоотношении является не управомоченным, а обязанным лицом.
4. Несогласие на переход доли должно быть выражено товариществом в течение срока, указанного в извещении о реорганизации. Представляется, что этот срок не может быть менее двух месяцев со дня извещения о реорганизации. В случае пропуска данного срока товарищество считается давшим согласие на переход доли к правопреемникам реорганизуемого юридического лица.
Статья 37. Обращение взыскания на долю участника товарищества с ограниченной ответственностью его кредиторами
1. Кредиторы участника товарищества с ограниченной ответственностью вправе требовать в принудительном порядке на основании решения суда обращения взыскания на долю или на часть доли такого участника в имуществе товарищества.
2. Кредитор, обращающий взыскание на долю (часть доли), в отношении которой он не имеет прав залогодержателя, заявляет товариществу с ограниченной ответственностью требование о принудительном выкупе доли (части доли) у должника и погашении долга из вырученных от выкупа сумм. Выкуп доли (части доли) осуществляется товариществом или его участниками по цене, определяемой сторонами, при согласии на это участника, чья доля выкупается.
3. При согласии товарищества с ограниченной ответственностью и участника, на долю которого обращается взыскание, такая доля (часть доли) может быть продана третьему лицу.
4. В случае, если в течение трех месяцев со дня заявления требования кредитора товарищество или его участники, или третьи лица не выкупят долю (ее часть) и не произведут удовлетворение требования, кредитор вправе потребовать продажи доли (ее части) с публичных торгов в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством Республики Казахстан. Остальные участники товарищества сохраняют при этом преимущественное право покупки доли, предусмотренное статьей 31 настоящего Закона.
5. Из денег, вырученных от продажи доли, погашаются расходы на ее оценку, организацию и проведение продажи и удовлетворение требования кредитора, обратившего взыскание на долю. Остаток денег, если он имеется, передается лицу, чья доля (часть доли) продана.
1. В статье идет речь об обращении взыскания на долю в уставном капитале товарищества по обязательствам лица, не связанным со статусом участника, а по его личным обязательствам, например, в счет погашения кредита.
2. Возможность обращения кредиторами участника ТОО взыскания на принадлежащую ему долю в уставном капитале представляет собой одно из малочисленных, но принципиальных отличий товарищества от акционерного общества. Так, при обращении кредиторами акционера взыскания на принадлежащие ему акции само акционерное общество не становится процессуальным участником, и балансовая стоимость его имущества не уменьшается. В случае с ТОО ситуация иная: согласно первому предложению п. 2 комментируемой статьи, требование о принудительном выкупе доли (части доли) у должника и погашении долга из вырученных от выкупа сумм заявляется к самому ТОО.
Несмотря на то, что во втором предложении п. 2 статьи используется словосочетание «или его участниками», кредиторы участника, на долю (часть доли) которого обращается взыскание, не вправе требовать выкупа от других участников ТОО. Участники самостоятельно решают данный вопрос.
3. Корректность второго предложения пункта 2 статьи вызывает возражения, поскольку не ясно, о каких «сторонах» идет речь, с учетом того, что Закон говорит о необходимости получения согласия со стороны участника, чья доля выкупается. Создается впечатление, что выкуп доли осуществляется на основании договора между кредитором (-ами) участника-должника, с одной стороны, товариществом (другими его участниками), с другой, и участником-должником, с третьей.
Однако данная конструкция, предусмотренная Законом, является концептуально порочной в юридическом плане. Думается, что требование о выкупе доли участника-должника должно реализовываться на основании решения суда по правилам о заключении договора, обязательного для обеих сторон. Обязанными к заключению такого договора являются товарищество-покупатель доли (ее части) и участник, на долю которого обращено взыскание, - продавец доли (ее части). При несогласии кредитора (кредиторов) участника, на чью долю обращается взыскание, с условиями выкупа, эти условия определяются судом. Причитающиеся от продажи доли (ее части) суммы поступают кредитору (кредиторам) участника-должника в счет погашения его долга.
Такой механизм обращения взыскания на долю участника-должника позволит в значительной степени защитить интересы кредиторов этого участника по его личным обязательствам.
4. Также спорна самая идея, заложенная в п. 3 комментируемой статьи. Смысл принудительного выкупа заключается в том, что согласия участника-должника не требуется. В этом вопросе нам видится целесообразным использование следующей процедуры: в случае если остальные участники отказываются от приобретения доли (ее части) и отсутствуют третьи лица - ее потенциальные покупатели, доля (ее часть) должна быть выкуплена самим товариществом.
5. Пункт 4 комментируемой статьи является окончательным подтверждением отсутствия у законодателя какой-либо логики. Ведь если, согласно пунктам 1, 2, товарищество на основании судебного решения обязано выкупить долю участника-должника, о каких последующих публичных торгах в отношении доли (ее части) может идти речь?
Считаем, что до внесения в комментируемый Закон соответствующих поправок или принятия нормативного постановления ВС РК, для реализации процедуры обращения взыскания на долю (ее часть) участника ТОО по его личным обязательствам целесообразно использовать предлагаемый выше механизм.
ИМУЩЕСТВО ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Статья 38. Формирование имущества товарищества с ограниченной ответственностью
1. Имущество товарищества с ограниченной ответственностью формируется за счет вкладов его учредителей (участников), доходов, полученных товариществом, а также иных источников, не запрещенных законодательством.
2. Законодательными актами или учредительными документами товарищества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено образование резервного капитала и других фондов.
3. Имущество товарищества с ограниченной ответственностью учитывается на его балансе.
1. В статье содержится информативный материал, не вызывающий каких-либо проблем на практике. Тем не менее, однажды возник вопрос о возможности внесения в качестве вклада в уставный капитал доли в уставном капитале в другом ТОО. Ответ на него однозначный: да, это возможно.
В таком случае ТОО, в уставный капитал которого вносится доля, становится на место участника ТОО, доля в уставном капитале которого вносится.
2. Вопросы вкладов в уставный капитал ТОО регламентированы ст. ст. 23 - 26 Закона, вопросы дополнительных взносов участников в имущество товарищества - ст. 39 Закона.
3. ТОО является коммерческой организацией, поэтому, согласно п. 1 ст. 34 ГК, его деятельность направлена на извлечение дохода. Но, как справедливо отмечается в юридической литературе, сам факт распределения чистого дохода между участниками не является основополагающим критерием для отнесения юридического лица к коммерческим организациям. Правильнее, все же, говорить о возможности его распределения.
Статья 39. Дополнительные взносы в имущество товарищества с ограниченной ответственностью
1. Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено иное, общее собрание участников может принять решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества. Решение принимается большинством в три четверти голосов всех участников товарищества. Участники, не голосовавшие за такое решение (в том числе отсутствовавшие на собрании, не участвовавшие в голосовании или воздержавшиеся), вправе потребовать выкупа их долей участниками, голосовавшими за внесение дополнительных взносов. Участники, голосовавшие за дополнительные взносы, выкупают эти доли пропорционально своим долям в уставном капитале товарищества по цене, определяемой в соответствии с правилами настоящего Закона.
Дополнительные взносы вносятся только по окончании расчетов с участниками, заявившими требование о выкупе их долей.
2. Порядок и сроки внесения дополнительных взносов участников в имущество товарищества с ограниченной ответственностью, а также ответственность за просрочку их внесения определяются по правилам статьи 24 настоящего Закона.
3. Дополнительные взносы участников в имущество товарищества с ограниченной ответственностью не изменяют размер его уставного капитала и долей участников товарищества.
1. Комментируемая статья более подробно регламентирует вопрос о дополнительных взносах участников ТОО в имущество товарищества по сравнению со ст. 81 ГК.
Принятие решения о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества относится к исключительной компетенции общего собрания участников.
Решение принимается в особом порядке: тремя четвертями голосов не от присутствующих и представленных на собрании участников, а всех участников.
2. Дополнительные взносы не изменяют размер уставного капитала товарищества и долей участников, являются безвозмездными и безвозвратными. При этом договоры между участниками и самим товариществом не заключаются.
3. При принятии общим собранием решения о внесении дополнительных взносов имеют право требовать выкупа своих долей от участников, голосовавших за это решение, участники:
- отсутствовавшие на собрании;
- не участвовавшие в голосовании;
- голосовавшие против;
- воздержавшиеся при голосовании.
Выкуп производится голосовавшими «за» участниками пропорционально их долям в уставном капитале.
При отказе от выкупа долей он производится в судебном порядке.
4. Выкуп у участника доли в уставном капитале влечет прекращение его участия в товариществе.
Пропорциональный выкуп не изменяет соотношения долей в уставном капитале участников, выкупивших доли. Представляется, что соглашением между этими участниками может быть установлен иной порядок выкупа долей.
5. Поскольку приобретателями долей являются участники ТОО, а не само товарищество, данное обстоятельство не влечет уменьшения уставного капитала.
При этом, однако, должны быть соблюдены требования, предусмотренные подп. 3) части первой п. 6 ст. 42 ГК.
6. Часть вторая п. 1 ст. 39 Закона предусматривает, что дополнительные взносы вносятся только по окончании расчетов с участниками, заявившими требования о выкупе их долей.
7. В отличие от вкладов в уставный капитал, дополнительные взносы участников ТОО включаются в совокупный годовой доход товарищества как доход в виде безвозмездно полученного имущества (подп. 16) п. 1 ст. 85 Налогового Кодекса РК).
Статья 40. Распределение чистого дохода товарищества с ограниченной ответственностью между его участниками
1. Распределение между участниками товарищества с ограниченной ответственностью чистого дохода, полученного товариществом по результатам его деятельности за год, производится в соответствии с решением очередного общего собрания участников товарищества, посвященного утверждению результатов деятельности товарищества за соответствующий год.
Общее собрание вправе также принять решение об исключении чистого дохода или его части из распределения между участниками товарищества.
2. В случае принятия общим собранием товарищества с ограниченной ответственностью решения о распределении дохода между участниками каждый участник вправе получить часть распределяемого дохода, соответствующую его доле в уставном капитале товарищества. Выплата должна быть произведена товариществом в денежной форме в течение месяца со дня принятия общим собранием решения о распределении чистого дохода.
3. Товарищество с ограниченной ответственностью не вправе распределять доход между участниками до полной оплаты всего уставного капитала товарищества.
1. Комментируемая норма ставит два серьезных вопроса:
а) возможно ли распределение чистого дохода (его части) между участниками по итогам не года, а, например, квартала?
б) возможно ли распределение чистого дохода (его части) между участниками не в соответствии с их долями в уставном капитале, а в ином порядке, определенном учредительными документами товарищества или их соглашением (решением общего собрания)?
2. Ответы на оба поставленных вопросы должны быть отрицательными. Во-первых, потому, и этого уже достаточно для категоричного ответа, что обе нормы сформулированы в Законе императивно. Во-вторых, допуская возможность распределения чистого дохода (его части) лишь по итогам года, законодатель тем самым защищает интересы кредиторов товарищества и государственного бюджета. Так, можно спрогнозировать ситуацию, когда ТОО сработало в первом квартале крайне эффективно, и участники распределили между собой весь полученный квартальный чистый доход. Однако в последующие три квартала деятельность товарищества оказалось убыточной, в результате чего по итогам года в целом ТОО вышло с убытками.
3. В отношении возможности распределения чистого дохода (его части) не в соответствии с долями участников в уставном капитале следует использовать исторический метод толкования. Так, действовавший ранее в соответствующей части Закон РК о хозяйственных товариществах содержал диспозитивную норму о порядке распределения чистого дохода (его части) между участниками. Комментируемый же Закон возможности установления в учредительных документах ТОО иного порядка его распределения не допускает.
УПРАВЛЕНИЕ ТОВАРИЩЕСТВОМ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Статья 41. Органы и должностные лица товарищества с ограниченной ответственностью
1. Органами товарищества с ограниченной ответственностью являются:
1) высший орган товарищества - общее собрание его участников (общее собрание);
2) исполнительный орган товарищества (коллегиальный и (или) единоличный).
2. Должностными лицами товарищества с ограниченной ответственностью являются члены исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью или лицо, единолично исполняющее функции исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью, а также члены наблюдательного совета.